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网络直播主体涉罪性质分析
2019-02-23 16:15 来源:《重庆邮电大学学报(社会科学版)》2018年第6期 作者:赵天水 刘欢 字号
关键词:罪名;违法性认识;想象竞合;营利目的;责任说

内容摘要:随着网络的迅猛发展,部分网络直播呈现出泛娱乐化、内容杂乱无序、无门槛和消费女性文化等消极特点,极易触犯刑法而构成犯罪。网络直播主体包括主播、平台提供者和观看者。主播可能涉嫌的罪名有诈骗罪,赌博罪,开设赌场罪,聚众淫乱罪,制作、传播淫秽物品牟利罪,传播淫秽物品罪,传授犯罪方法罪和利用迷信破坏法律实施罪;平台提供者可能涉嫌的罪名有帮助信息网络犯罪活动罪及其他相关犯罪的帮助犯;观看者可能涉嫌的罪名包括传播淫秽物品牟利罪、故意杀人罪等。另外,在认定网络直播主体违法性认识时,应当将违法性认识必要说作为分析的前提,坚持责任说并将违法性限定为刑事违法性。在分析行为人是否具有违法性认识时,应当根据自然犯与行政犯相区别的原则和推定与例外相结合的原则作出判断。

关键词:罪名;违法性认识;想象竞合;营利目的;责任说

作者简介:

  摘要:

  随着网络的迅猛发展,部分网络直播呈现出泛娱乐化、内容杂乱无序、无门槛和消费女性文化等消极特点,极易触犯刑法而构成犯罪。网络直播主体包括主播、平台提供者和观看者。主播可能涉嫌的罪名有诈骗罪,赌博罪,开设赌场罪,聚众淫乱罪,制作、传播淫秽物品牟利罪,传播淫秽物品罪,传授犯罪方法罪和利用迷信破坏法律实施罪;平台提供者可能涉嫌的罪名有帮助信息网络犯罪活动罪及其他相关犯罪的帮助犯;观看者可能涉嫌的罪名包括传播淫秽物品牟利罪、故意杀人罪等。另外,在认定网络直播主体违法性认识时,应当将违法性认识必要说作为分析的前提,坚持责任说并将违法性限定为刑事违法性。在分析行为人是否具有违法性认识时,应当根据自然犯与行政犯相区别的原则和推定与例外相结合的原则作出判断。

  关键词:

  罪名;违法性认识;想象竞合;营利目的;责任说

  作者简介:

  赵天水(1988),男,山西临汾人,讲师,博士,主要从事经济刑法、网络犯罪研究;

  刘欢(1987),男,陕西富平人,硕士,主要从事法理学、治安学基础理论研究。

  一、问题的提出

  “互联网的快速发展加速了信息社会的实现,同时也带来了许多问题,其中最引人关注的便是网络淫秽色情所带来的影响。”[1]2016年3月,一段名为“成都4P”的淫秽色情视频在网上迅速蔓延。警方侦查发现女主播林某(网名“雪梨枪”)伙同他人在某知名平台直播“造人”来吸引人气牟利,绵竹市人民法院最终认定林某构成制作、传播淫秽物品牟利罪。林某触犯刑律与网络直播平台的兴起密不可分。巨大的利润空间使得网络直播平台过度规模化发展,同质化较为严重,为了博得观众的眼球、实现资本快速回笼,直播呈现出泛娱乐化、内容杂乱无序、无门槛和消费女性文化等消极特点[2],其中部分行为涉嫌犯罪。针对网络直播这种新现象,刑法制裁方面包括惩罚和预防,这亦是刑法机制的两个重要方面。就惩罚而言,网络直播主体涉嫌构成哪些犯罪,适用这些罪名时存在哪些疑难问题,都是本文讨论的对象。

  就预防而论,网络直播主体涉罪并非是个人意志完全决定的结果,与一定的社会环境存在密切关联。早在一百多年前,刑事社会学派创始人李斯特就曾指出,犯罪是行为人与其社会环境共同作用的结果,“在承认生物学因素对人的行为具有重要影响的同时,断言在犯罪形成过程中还是社会因素具有决定性作用”[3]。因而才会有“最好的社会政策,就是最好的刑事政策”之法谚。人是社会化动物,不可能脱离社会而生存。社会为人们提供生存所需的物质条件及社会化场所,同时也会借助于精神文化产品来满足人们的精神需求。对网络直播主体涉罪社会因素的分析,应当从物质发展以及精神需求两方面来切入。

  在物质发展层面,快速发展的市场经济使人们在后现代社会中积累了愈来愈多的物质财富。然而,我国长期处于社会主义发展的初级阶段,丰富的物质基础难以满足人们日益增长的精神需求,网络直播的出现契合了物质快速发展带来的精神无力感。在精神需求层面,差序格局下的熟人社会已被现代化吞噬,与此同时,诸多生活压力使得人们的社交空间极为有限。面对陌生人聚集的社会,人们基于节省交际成本的考虑会在网络平台上交友。诸多社交软件的兴起正是迎合了这一心理需求,如“陌陌”“摇一摇”“漂流瓶”等。人们对陌生人交友需求的上升,缘于人们希望从陌生人处能够快速而有效地寻找到感情的寄托、情感的发泄抑或生理需求的宣泄处。网络直播平台的出现,更是将此种精神需求拔至最高点。大量的网络直播充斥着荷尔蒙的味道,观看者投掷金钱换取主播露骨的“表演”来获得感官上的刺激。网络直播平台逐渐异化为违法犯罪的藏污纳垢之地。

  与迅猛的发展势头相比,刑法学界对网络直播主体涉罪性质缺乏研究,不利于对司法实践进行指导。网络直播主体涉罪性质是指网络直播主体涉嫌的罪名和违法性认识问题。

作者简介

姓名:赵天水 刘欢 工作单位:

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